78.我妻子生孩子了。我有什么陪产假权利?

答:你妻子生产时你有权获得带薪陪产假。各地规定的陪产假天数不同,例如广东省山东省等地是15天,湖南省四川省是20天。

对于没有休陪产假的员工是否应当像未休年休假那样获得未休陪产假工资补偿,法律并没有明确规定。这是目前各地法院实务差异很大的一个问题。广州中院有个2021年的案例判令用人单位支付员工的未休陪产假工资,1曾宪宇、广东浩生朝峰服饰有限公司劳动争议民事二审民事判决书 广东省广州市中级人民法院 民事判决书 (2021)粤01民终18784号(法院认定按照员工实际未休陪产假天数按正常工资核算未休陪产假工资)。但广东省高院北京上海等法院则有案例不支持未休陪产假工资,2仲尤红与深兰科技(上海)有限公司劳动合同纠纷民事二审案件民事判决书 上海市第一中级人民法院 民事判决书 (2021)沪01民终10197号、杨守安、东江模具(深圳)有限公司劳动争议再审审查与审判监督民事裁定书 广东省高级人民法院 民事裁定书 (2020)粤民申5442号。“法律并未明确规定在劳动者未休或者部分未休陪产假的情况下,用人单位应向员工补发未休的陪产假工资”、马慧杰与北京市大兴区妇幼保健计划生育服务中心劳动争议二审民事判决书 北京市第二中级人民法院 民事判决书 (2021)京02民终7662号(法院认为单位已经足额支付当月工资无需另行支付未休陪产假工资)。韩仕民、深圳市华彩光电有限公司人事争议二审民事判决书 广东省深圳市中级人民法院 民事判决书 (2020)粤03民终4413号(法律并未规定必须支付未休陪产假工资)。吴飞、苏州奥特铭医药科技有限公司劳动合同纠纷民事一审民事判决书 江苏省苏州工业园区人民法院 民事判决书 (2021)苏0591民初14924号。另外,北京、广东省深圳市、湖南长沙市有判例则认为用人单位造成员工未休陪产假是支付未休陪产假补偿的前提条件,也就是说,如果员工未提出要求休赔产假,单位就无需支付未休产假工资。3 张鑫、湖南蓝桥人力资源集团有限公司劳动争议民事二审民事判决书 湖南省长沙市中级人民法院 民事判决书 (2021)湘01民终12018号。“张鑫未提交证据证明其未休陪产假天数系蓝桥公司原因造成,故张鑫要求蓝桥公司支付未休陪产假天数的工资无事实和法律依据,本院不予支持。”戴银平、深圳市创想建筑装饰工程有限公司劳动争议广东省深圳市中级人民法院 民事判决书 (2021)粤03民终18348号(该案是员工未申请休假,公司只按照正常工资发放,法院认定由于员工未能证明是单位原因造成无法休陪产假,故单位无需额外再支付未休陪产假工资)。杨海涛、沈阳瑞曼沃德服饰有限公司劳动争议民事申请再审审查民事裁定书 吉林省高级人民法院 民事裁定书 (2021)吉民申1541号(法院认定未休陪产假并非公司不允许,故不支持陪产假的“加班工资”)。虫极科技(北京)有限公司与陈杨劳动争议二审民事判决书 北京市第三中级人民法院 民事判决书 (2022)京03民终1548号(员工未证明其向单位要求休陪产假被拒绝故不支持未休陪产假工资)。

这种分歧大到甚至是同一地方或同一法院都有相反的判决,例如深圳中院在2021年戴银平案中认为并非单位原因造成未休陪产假,故无需支付未休陪产假工资,但该院却在2021年韩仕民案中认为法律并未规定单位必须支付未休陪产假工资。又例如北京二中院在2021年马慧杰案认为单位既然支付了正常工资就无需再支付额外的未休陪产假工资,但北京三中院却在2022年陈杨案中暗示只有申请陪产假被单位拒绝,单位才有义务支付未休陪产假工资。

法院计算未休陪产假工资的方法一般是按照员工的正常日工资标准。但也有特殊案例是按照加班工资的两倍标准。4 董仕伟、山东泰山生力源玻璃有限公司等劳动争议民事二审民事判决书 山东省泰安市中级人民法院 民事判决书 (2022)鲁09民终4164号(法院按照未休天数正常工资的两倍计算,其认为原先正常工资应当已经发过)。另外,主张未休陪产假工资的权利必须在员工的妻子生产之日起一年内行使,否则就超过了仲裁时效。

劳务派遣、工作任务合同、不定时或综合计算工时制的员工也应当享受陪产假,5 焦晓鹏与突破润滑油有限公司北京分公司劳动争议一审民事判决书 北京市大兴区人民法院 民事判决书 (2019)京0115民初1870号(该员工为不定时工作制且可休陪产假)但非全日制员工应当不享受陪产假待遇。

需要注意的是,陪产假只适用于那些妻子生产的员工(丈夫),因为中国不承认同性婚姻。目前全国各地也规定陪产假只适用于合法婚育下的生产,例如非婚生育的不能获得陪产假。当然,法律并不限制用人单位超越法律规定向员工提供带薪陪产假。

本文是本所新书《中国劳动法实务简明问答》(一本以判例回答“我该怎么办?”的书)的一篇内容。
 
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注释

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    曾宪宇、广东浩生朝峰服饰有限公司劳动争议民事二审民事判决书 广东省广州市中级人民法院 民事判决书 (2021)粤01民终18784号(法院认定按照员工实际未休陪产假天数按正常工资核算未休陪产假工资)。
  • 2
    仲尤红与深兰科技(上海)有限公司劳动合同纠纷民事二审案件民事判决书 上海市第一中级人民法院 民事判决书 (2021)沪01民终10197号、杨守安、东江模具(深圳)有限公司劳动争议再审审查与审判监督民事裁定书 广东省高级人民法院 民事裁定书 (2020)粤民申5442号。“法律并未明确规定在劳动者未休或者部分未休陪产假的情况下,用人单位应向员工补发未休的陪产假工资”、马慧杰与北京市大兴区妇幼保健计划生育服务中心劳动争议二审民事判决书 北京市第二中级人民法院 民事判决书 (2021)京02民终7662号(法院认为单位已经足额支付当月工资无需另行支付未休陪产假工资)。韩仕民、深圳市华彩光电有限公司人事争议二审民事判决书 广东省深圳市中级人民法院 民事判决书 (2020)粤03民终4413号(法律并未规定必须支付未休陪产假工资)。吴飞、苏州奥特铭医药科技有限公司劳动合同纠纷民事一审民事判决书 江苏省苏州工业园区人民法院 民事判决书 (2021)苏0591民初14924号。
  • 3
    张鑫、湖南蓝桥人力资源集团有限公司劳动争议民事二审民事判决书 湖南省长沙市中级人民法院 民事判决书 (2021)湘01民终12018号。“张鑫未提交证据证明其未休陪产假天数系蓝桥公司原因造成,故张鑫要求蓝桥公司支付未休陪产假天数的工资无事实和法律依据,本院不予支持。”戴银平、深圳市创想建筑装饰工程有限公司劳动争议广东省深圳市中级人民法院 民事判决书 (2021)粤03民终18348号(该案是员工未申请休假,公司只按照正常工资发放,法院认定由于员工未能证明是单位原因造成无法休陪产假,故单位无需额外再支付未休陪产假工资)。杨海涛、沈阳瑞曼沃德服饰有限公司劳动争议民事申请再审审查民事裁定书 吉林省高级人民法院 民事裁定书 (2021)吉民申1541号(法院认定未休陪产假并非公司不允许,故不支持陪产假的“加班工资”)。虫极科技(北京)有限公司与陈杨劳动争议二审民事判决书 北京市第三中级人民法院 民事判决书 (2022)京03民终1548号(员工未证明其向单位要求休陪产假被拒绝故不支持未休陪产假工资)。
  • 4
    董仕伟、山东泰山生力源玻璃有限公司等劳动争议民事二审民事判决书 山东省泰安市中级人民法院 民事判决书 (2022)鲁09民终4164号(法院按照未休天数正常工资的两倍计算,其认为原先正常工资应当已经发过)。
  • 5
    焦晓鹏与突破润滑油有限公司北京分公司劳动争议一审民事判决书 北京市大兴区人民法院 民事判决书 (2019)京0115民初1870号(该员工为不定时工作制且可休陪产假)

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