50.特殊工时制度(例如不定时工作制)下应当如何计算加班工资?

答:特殊工时制度包括非全日制、不定时和综合计算工时制,其加班工资计算规则各不相同。

非全日制员工的加班工资是否支持,目前各地法院做法不同。一种做法是以广东省和深圳市法院为代表的支持非全日制员工的法定节假日加班工资,但不支持平时和休息日加班工资;1 洪安云与广东南方报业传媒集团有限公司劳动争议纠纷上诉案 广东省广州市中级人民法院 民事判决书 (2011)穗中法民一终字第2049、2050号。该案中法院支持非全日制法定节假日加班工资,但驳回了平时和休息日加班工资请求。另一种做法是完全不承认非全日制员工有任何加班工资的权利,包括北京市、山东济南市和广西南宁市。2 林珍梅与广西南国物流有限责任公司劳动合同纠纷上诉案 广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民事判决书 (2017)桂01民终3930号。汪鼎树与中国民用航空局基建维修中心劳动争议二审民事判决书 北京市第二中级人民法院 民事判决书 (2018)京02民终9593号(该案中法院甚至认为非全日制不属于劳动关系,驳回所有加班工资请求)。魏光新诉东豪汽车公司劳动争议案民事判决书 山东省济南市中级人民法院 民事判决书 (2020)鲁01民终5963号。还有另一种做法是以地方法规规定非全日制法定节假日最低工资标准,例如北京市规定2022-2023期间的法定节假日非全日制人员小时最低工资标准为59元,无需执行法定节假日的加班工资规则。3 北京市规定2023年9月1日起,非全日制从业人员小时最低工资标准为26.4元/小时,法定节假日非全日制从业人员小时最低工资标准为62元/小时。2007年《北京市工资支付规定》第十八条规定了非全日制工在法定节假日工作无需执行三倍加班工资的规则。

对于综合计算工时制的员工加班,《工资支付暂行规定》第十三条规定,综合计算工时制员工的工作时间在核算周期内超过标准工时小时数的,应当获得加班工资支付,这应当包括平时、休息日和法定节假日三种加班工资都应当支持。另外,1995年劳动部关于执行劳动法若干意见以及各地的判例似乎认为,无论员工在核算周期内的总工作时间是否超过标准工作小时数,员工在法定节假日工作都应当支付三倍的加班工资。4 根据原劳动部《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》(劳部发〔1995〕309号)第62条规定,“实行综合计算工时工作制的企业职工,工作日正好是周休息日的,属于正常工作;工作日正好是法定节假日时,要依照《劳动法》第四十四条第(三)项的规定支付职工的工资报酬。”马大为诉绫致时装(天津)有限公司等劳动争议案 北京市高级人民法院 民事裁定书 (2016)京民申2381号。法院似乎暗示综合计算工时员工的法定节假日加班应当支付加班工资。青州银座商城有限公司、李晓锋劳动争议民事二审民事判决书 山东省潍坊市中级人民法院 民事判决书 (2023)鲁07民终1666号。黎洁珠与广州南联航空食品有限公司劳动争议纠纷上诉案 广东省广州市中级人民法院 民事判决书 (2011)穗中法民一终字第749号。“对于实行综合计算工时工作制的工作人员,用人单位安排其在法定节假日之外的其他休息日进行工作的应视为正常工作,但其工作的综合工时超过标准时间的,其超时部分视为加班。”目前各地法院对此做法是基本一致地按此规定执行的。

不定时工作制员工的加班工资规则也是该第十三条,其规定“实行不定时工时制度的劳动者,不执行上述规定。”这个规则令人费解。目前各地法院有三种类型的理解,一种是以深圳法院为代表的观点,认为不定时工作制员工无权主张平时和休息日加班工资,但有权获得法定节假日工资。5 谢某诉深圳市某旅运有限公司劳动争议纠纷案 南山区人民法院 民事裁判书 (2009)深南法民一(劳)初字第787号。法院认为《工资支付暂行规定》第十三条应理解为不定时工作制下不支持平时和休息日加班工资,但应当支付法定节假日工资。李美义、海口新华正达空港服务有限公司深圳分公司等劳动争议民事二审民事判决书 广东省深圳市中级人民法院 民事判决书 (2021)粤03民终6207号。重庆二中法院发布劳动争议典型案例之五:冯某某与重庆市某某人力资源管理顾问有限公司、中国烟草总公司重庆市公司某分公司劳动争议一案。该案中法院认为法定节假日加班应当支付加班工资(但平时休息日加班是否支持不清楚)。李晋与北京大旺食品有限公司太原分公司劳动争议再审案 山西省高级人民法院 民事裁定书 (2022)晋民申328号。“除法定节假日之外,实行不定时工作制的职工没有加班费。”陈开琦与德佑房地产经纪有限公司深圳分公司劳动合同纠纷审判监督民事裁定书 上海市高级人民法院 民事裁定书 (2021)沪民申1128号。该案法院仅支持法定节假日加班工资,而不支持平时和休息日加班工资。第二种观点认为,不定时工作制的员工有权获得法定节假日加班工资,平时和休息日加班工资是否可以获得,应当看在核算周期内总工作小时数是否超过标准工时的小时数。6 谢玉龙、广西灌阳农村商业银行股份有限公司等劳动争议民事申请再审审查民事裁定书 广西壮族自治区高级人民法院 民事裁定书 (2022)桂民申5355号。该案中广西高院认为该不定时工作制员工的平时和休息日工作小时数并未超过标准工时,故不支持平时和休息日加班工资,但支持了法定节假日加班工资的请求。第三种观点是以广东省高院为代表的法院否认不定时工作制员工的任何加班工资权利,认为该规定完全排除了不定时工作制员工对平时、休息日和法定节假日加班工资的权利。7 《人民法院报》2015年10月22日6版:案例精选,(2015)一中民终字第0686号,天津一中院判决孟彤诉天津苏宁云商劳动争议纠纷案。“根据《工资支付暂行规定》第十三条规定,实行不定时工时制度的劳动者,不执行加班工资的规定,也就是说劳动者工作日延长加班、休息日加班、法定节假日加班,用人单位不需要支付加班工资。”刘振树与北京兄弟搬家服务有限公司劳动争议再审审查与审判监督民事裁定书 北京市高级人民法院 民事裁定书 (2021)京民申5189号。“其岗位实行不定时工时制,其关于休息日加班工资及法定节假日加班工资的请求,缺乏依据。”苏继进与山东省烟台东大劳动事务服务中心等劳动争议纠纷再审审查与审判监督民事裁定书 山东省高级人民法院 民事裁定书 (2020)鲁民申11446号。胡宗银与重庆川港物流集团有限公司劳动争议申诉、申请再审民事裁定书 重庆市高级人民法院 民事裁定书 (2020)渝民申3096号。李昊、江苏京东信息技术有限公司劳动争议再审审查与审判监督民事裁定书 广东省高级人民法院 民事裁定书 (2019)粤民申11195号。法院认为不定时工作制不适用法定节假日加班。毛世举、赫章县供电局劳动争议再审审查与审判监督民事裁定书 贵州省高级人民法院 民事裁定书 (2018)黔民申1122号。陈国均、成都全程德邦物流有限公司劳动争议再审审查与审判监督民事裁定书 四川省高级人民法院 民事裁定书 (2020)川民申2768号。姜茜荷诉江苏南京长途汽车客运集团有限责任公司劳动争议案 江苏省高级人民法院 民事裁定书 (2017)苏民申3991号。

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注释

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    洪安云与广东南方报业传媒集团有限公司劳动争议纠纷上诉案 广东省广州市中级人民法院 民事判决书 (2011)穗中法民一终字第2049、2050号。该案中法院支持非全日制法定节假日加班工资,但驳回了平时和休息日加班工资请求。
  • 2
    林珍梅与广西南国物流有限责任公司劳动合同纠纷上诉案 广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民事判决书 (2017)桂01民终3930号。汪鼎树与中国民用航空局基建维修中心劳动争议二审民事判决书 北京市第二中级人民法院 民事判决书 (2018)京02民终9593号(该案中法院甚至认为非全日制不属于劳动关系,驳回所有加班工资请求)。魏光新诉东豪汽车公司劳动争议案民事判决书 山东省济南市中级人民法院 民事判决书 (2020)鲁01民终5963号。
  • 3
    北京市规定2023年9月1日起,非全日制从业人员小时最低工资标准为26.4元/小时,法定节假日非全日制从业人员小时最低工资标准为62元/小时。2007年《北京市工资支付规定》第十八条规定了非全日制工在法定节假日工作无需执行三倍加班工资的规则。
  • 4
    根据原劳动部《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》(劳部发〔1995〕309号)第62条规定,“实行综合计算工时工作制的企业职工,工作日正好是周休息日的,属于正常工作;工作日正好是法定节假日时,要依照《劳动法》第四十四条第(三)项的规定支付职工的工资报酬。”马大为诉绫致时装(天津)有限公司等劳动争议案 北京市高级人民法院 民事裁定书 (2016)京民申2381号。法院似乎暗示综合计算工时员工的法定节假日加班应当支付加班工资。青州银座商城有限公司、李晓锋劳动争议民事二审民事判决书 山东省潍坊市中级人民法院 民事判决书 (2023)鲁07民终1666号。黎洁珠与广州南联航空食品有限公司劳动争议纠纷上诉案 广东省广州市中级人民法院 民事判决书 (2011)穗中法民一终字第749号。“对于实行综合计算工时工作制的工作人员,用人单位安排其在法定节假日之外的其他休息日进行工作的应视为正常工作,但其工作的综合工时超过标准时间的,其超时部分视为加班。”
  • 5
    谢某诉深圳市某旅运有限公司劳动争议纠纷案 南山区人民法院 民事裁判书 (2009)深南法民一(劳)初字第787号。法院认为《工资支付暂行规定》第十三条应理解为不定时工作制下不支持平时和休息日加班工资,但应当支付法定节假日工资。李美义、海口新华正达空港服务有限公司深圳分公司等劳动争议民事二审民事判决书 广东省深圳市中级人民法院 民事判决书 (2021)粤03民终6207号。重庆二中法院发布劳动争议典型案例之五:冯某某与重庆市某某人力资源管理顾问有限公司、中国烟草总公司重庆市公司某分公司劳动争议一案。该案中法院认为法定节假日加班应当支付加班工资(但平时休息日加班是否支持不清楚)。李晋与北京大旺食品有限公司太原分公司劳动争议再审案 山西省高级人民法院 民事裁定书 (2022)晋民申328号。“除法定节假日之外,实行不定时工作制的职工没有加班费。”陈开琦与德佑房地产经纪有限公司深圳分公司劳动合同纠纷审判监督民事裁定书 上海市高级人民法院 民事裁定书 (2021)沪民申1128号。该案法院仅支持法定节假日加班工资,而不支持平时和休息日加班工资。
  • 6
    谢玉龙、广西灌阳农村商业银行股份有限公司等劳动争议民事申请再审审查民事裁定书 广西壮族自治区高级人民法院 民事裁定书 (2022)桂民申5355号。该案中广西高院认为该不定时工作制员工的平时和休息日工作小时数并未超过标准工时,故不支持平时和休息日加班工资,但支持了法定节假日加班工资的请求。
  • 7
    《人民法院报》2015年10月22日6版:案例精选,(2015)一中民终字第0686号,天津一中院判决孟彤诉天津苏宁云商劳动争议纠纷案。“根据《工资支付暂行规定》第十三条规定,实行不定时工时制度的劳动者,不执行加班工资的规定,也就是说劳动者工作日延长加班、休息日加班、法定节假日加班,用人单位不需要支付加班工资。”刘振树与北京兄弟搬家服务有限公司劳动争议再审审查与审判监督民事裁定书 北京市高级人民法院 民事裁定书 (2021)京民申5189号。“其岗位实行不定时工时制,其关于休息日加班工资及法定节假日加班工资的请求,缺乏依据。”苏继进与山东省烟台东大劳动事务服务中心等劳动争议纠纷再审审查与审判监督民事裁定书 山东省高级人民法院 民事裁定书 (2020)鲁民申11446号。胡宗银与重庆川港物流集团有限公司劳动争议申诉、申请再审民事裁定书 重庆市高级人民法院 民事裁定书 (2020)渝民申3096号。李昊、江苏京东信息技术有限公司劳动争议再审审查与审判监督民事裁定书 广东省高级人民法院 民事裁定书 (2019)粤民申11195号。法院认为不定时工作制不适用法定节假日加班。毛世举、赫章县供电局劳动争议再审审查与审判监督民事裁定书 贵州省高级人民法院 民事裁定书 (2018)黔民申1122号。陈国均、成都全程德邦物流有限公司劳动争议再审审查与审判监督民事裁定书 四川省高级人民法院 民事裁定书 (2020)川民申2768号。姜茜荷诉江苏南京长途汽车客运集团有限责任公司劳动争议案 江苏省高级人民法院 民事裁定书 (2017)苏民申3991号。

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