最近美国多家律所申请美国法院的临时禁令（TRO）甚至初步禁令（PI）冻结中国电商的亚马逊等平台网店账户，或者滥用平台规则将商家的产品下架，造成商家停止销售或资金被冻结等重大损失。中国电商左右为难：跟对方血战到底，打官司旷日持久，聘请美国律师的费用高达几万几十万美元，尤其是造成电商经营的重大停顿损失。但是不跟对方打下去，多方咨询的信息显示商家根本没有侵权，对方就是吃准了我们的语言障碍、法律鸿沟以及不确定的高额美国诉讼费用，咽不下这口气。

广东深圳科讯律师事务所的团队律师同时具备普通法律师（barrister and solicitor）资格，我们通过对美国案例库的精准检索和透彻理解和掌握了美国知识产权法，能够通过强硬反制的律师函和指导美国合作律师的应诉的组合应对措施，帮助中国电商通过协商迅速解决前述TRO或PI的禁令，快速恢复网店的继续经营。

例如，我们在给一个利用商标侵权冻结我方客户的流氓律所的律师函中明确指出：我方客户对商标的使用符合美国 Lanham Act（兰哈姆法，即美国商标法）15 U.S.C. § 1115(b)(4)关于合理使用（Fair Use）的规定，该案件本院的Saxon Glass Techs., Inc. v. Apple Inc., 393 F. Supp. 3d 270, 295 (W.D.N.Y. 2019)一案， 其上级法院美国联邦第二巡回法院的Kelly-Brown v. Winfrey, 717 F.3d 295, 317 (2d Cir. 2013)一案，以及美国联邦最高院的United States Pat. & Trademark Off. v. Booking.com B. V., 591 U.S. 549, 562, 140 S. Ct. 2298, 2307–08, 207 L. Ed. 2d 738 (2020) 一案，都显示我方的适用属于对产品描述性的使用、并非作为商标使用、并且属于善意使用，对方在威胁我客户的邮件中所引用的案例与合理使用毫无关联。

我们对流氓律所的强硬反制还包括：第一，发送正式的诉讼通牒函（offer of judgment)，要求以数千美元象征性金额和解（Without Prejudice: Settlement Offer不损害我方法律立场的和解）；美国法律下这个通牒函的法律后果是，如果对方拒绝我方的和解，一旦对方败诉或即使胜诉但法院判决赔偿金额低于我方提出的象征性和解要约，则对方应当赔偿我方聘用律师的所有费用。也就是说，只要我们在不侵权上有把握，聘请美国和我们律所的费用都将由对方承担。第二，启动向美国律师公会或州律师公会的投诉，举报该流氓律师滥用诉讼违反职业道德，美国律师工会行为规范规定，律师不得从事没有事实和法律依据的诉讼，根据普通法传统，美国律师也不得以利润分成的方式挑唆客户进行无理诉讼（barratry, champerty, and maintenance）的原则。美国流氓律师的行为，严重违反律师职业道德，会导致律师公会的纪律处分。第三，我们作为指令律师（instructing solicitor)指导和管控被指令的美国出庭律师(instructed barrister)，美国出庭律师只收取出庭相关时间的收费（不会超过四百美元每小时），除非该律师对我们给出的技术方案提出了超出我们检索得到的应诉技术方案的重大修改的观点，否则该美国出庭律师不能收取诉讼准备费用，其在PI阶段的费用通常不会超过一万美元，而且如果我方赢得PI阶段的诉讼，由于我方诉讼通牒函的存在，这个费用也应当由对方赔偿。

在这种组合措施下，对方律师通常很快就会接受我方的诉讼通牒函。美国流氓律师的算计通常是使用TRO，TRO的延期，以及PI等法院诉讼程序来给中国电商制造精神压力，迫使中国商家因为对美国诉讼的畏惧退缩和缺乏了解而被迫让步。这时我们的律师函所展现出的对美国知识产权法的透彻理解，以及对美国律师公会职业纪律处分规则的通晓掌握，对这些美国流氓律师有极大震慑作用。

我们律所的服务流程和收费标准是：签订律师聘用合同后，客户应当支付一万元人民币的首期费用，我们将在一至两天提供一份美国案例法分析以及案件处理策略的报告。然后我们将向美国律师发送律师函，根据对方的回复发送诉讼通牒函，然后根据前述美国案例法分析，决定我方在于对方协商和解金的妥协的力度。客户的网店账户解冻或产品恢复上架后，客户将支付我方一笔按美元计的后期律师费。

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广东科讯律师事务所 赵鹏律师（主任）
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